厚积薄发
启行千里
刑法修正案（十一）（以下简称“刑修十一”）针对非法集资类罪名的修改主要是对刑期、罚金进行了调整，总体上体现了对金融犯罪打击力度的加大。首先，非法吸收公众存款罪增加一档，“突破”原来的最高十年量刑，规定了“数额特别巨大或者有其他特别严重情节，处十年以上有期徒刑”，根据《刑法》四十五条的规定，除两种特殊情况外，有期徒刑的上限为15年，这一修改意味着非法吸收公众存款罪的刑期上限提高到有期徒刑15年；此外，将集资诈骗的两档量刑的“分界点”由五年调整为七年，明确构成集资诈骗的最低刑为三年；两个罪名都取消了罚金的具体数额，仅规定“并处罚金”。那么这一修改对于此类案件影响几何？笔者将从三方面进行分析。
一、相关数额标准亟待明确
笔者认为“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”今后应该会有相关司法解释予以明确，但不会沿用目前的标准，毕竟从年P2P平台“暴雷”至今，各平台涉案金额少则几千万，多则上百亿，目前的金额标准已经与司法实践和经济环境“脱钩”。但是，从从严打击的角度，又不可能大幅度予以提高，笔者猜测新数额标准的应该会在目前标准的3至5倍之间确定。此外，罚金的数额应该也会提高，对刑案当事人最不利的就是采用“违法所得”+“倍数或比例”的形式，如果采用上述罚金模式，当事人除了进行退赔外还要承担巨额罚金，尤其是对于领取固定工资的人员“有失公平”。
二、对“旧案”和“新案”的影响
首先，对于已经立案但尚未判决的案件，此次修法对最终量刑不会有太大的影响。根据“从旧兼从轻”的原则，如果相关非法集资犯罪行为实施在年3月1日之前，即便在这之后立案侦查、审查起诉和审判，仍适用旧的规定，如尚未宣判的非吸案件最高量刑不能超过10年。其次，对于年3月1日之后实施的非法集资犯罪行为，如果被追究刑事责任的，则适用修订后的规定。
三、明确“退赔”成为“可以减轻”的情节
第一百七十六条非法吸收公众存款罪增加了“有前两款行为，在提起公诉前积极退赃退赔，减少损害结果发生的，可以从轻或者减轻处罚”的规定，这就明确了“退赔”可以“减轻处罚”。虽然是“可以”，但对比年两高一部发布的《关于办理非法集资刑事案件若干问题的意见》第六条“可以依法从轻处罚”的规定，算是这一类案件的重大“利好”。
但是根据笔者的经验，退赔的比例可能要求较高，甚至要全额退赔才能达到“减轻”的结果，当然司法机关也要结合案件的社会影响、当事人的地位、认罪悔罪态度综合考量。此外，这一规定对退赔的时间点进行了明确——“提起公诉前”，这就要求当事人及家属在审查起诉阶段前进行退赔，结合认罪认罚，争取“减轻”的量刑结果，如果到审判阶段再退赔的至多可以“从轻”。
结合以上改变，笔者认为作为辩护人应仔细审查当事人入职、离职时间，确定涉案金额以及收入情况；同时，结合当事人辩解和在案证人证言、客观性证据（聊天记录、办公系统、往来邮件）确定其在涉案公司或平台的地位和作用，对于高管或中层人员中不具有决策权、不涉及资金调动的，应坚持做“从犯”的辩护；对于入职时间短或所负责工作与吸收资金无涉的一般员工，应争取不构成犯罪或不作为犯罪处理的结果。此外，在审查起诉阶段，辩护人应与当事人及家属就认罪认罚和退赔进行沟通，在尊重当事人及家属意愿的基础上，通过积极退赔和量刑协商争取减轻处罚的结果。
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